春節一過(guò)，天氣日漸轉暖，可是，中國的醬油生產(chǎn)企業(yè)卻面臨著(zhù)一場(chǎng)寒流：雀巢公司以包裝“”立體商標為武器向中國的醬油瓶“開(kāi)砸”，這場(chǎng)寒流的前峰已到達廣東省開(kāi)平市，未來(lái)將涉及到整個(gè)醬油行業(yè)，因為，在中國市場(chǎng)上，棕色方形瓶早就是調味品行業(yè)中高端醬油的常見(jiàn)包裝。業(yè)內認為，這是國內立體商標爭議第一案。

　　據來(lái)自開(kāi)平市食品行業(yè)協(xié)會(huì )的消息，2008年10月，雀巢公司向開(kāi)平市的味事達、廣中皇兩家公司發(fā)出警告函，向開(kāi)平市工商局投訴開(kāi)平市的民豐、味香皇、和味香三家企業(yè)，稱(chēng)雀巢在食用調味品上享有注冊號為G640537號“”的注冊商標專(zhuān)用權，開(kāi)平市的這些調味品企業(yè)在醬油等產(chǎn)品上使用與該商標近似的棕色方形瓶包裝，侵犯了其商標權，要求這些企業(yè)停止侵權，銷(xiāo)毀涉嫌侵權物品。

　　據悉，除上述被投訴或警告的5家企業(yè)外，僅開(kāi)平市就有28家規模以上企業(yè)在生產(chǎn)使用棕色方形瓶包裝的味極鮮等醬油。

　事件追蹤一

　　 中國企業(yè)不看國際公告雀巢“揀漏”

　　雀巢公司申請“”商標最終能在中國獲得注冊，一個(gè)重要因素是得益于中國企業(yè)“睜著(zhù)眼睛不看世界”，讓雀巢公司“揀”了個(gè)大“漏”。有此看法的人不在少數。

　　雀巢公司在其警告函中稱(chēng)，“”是由JuliusMaggi先生設計的，這一瓶型被雀巢公司沿用了100多年。雀巢公司上世紀70年代末80年代初期通過(guò)香港向大陸出口使用該瓶子包裝的“美極”鮮味汁產(chǎn)品。1992年，雀巢公司在中國成立了東莞美極有限公司，“”瓶從那時(shí)起進(jìn)入了中國市場(chǎng)。

　　1995年2月9日，雀巢公司的“”在瑞士取得商標基礎注冊，1995年7月27日，該商標取得國際注冊，申請指定了好多個(gè)馬德里協(xié)定成員國，包括中國在內。

　　據了解，商標的國際注冊，首先是申請人在原屬?lài)�申請或者取得注冊，以此向世界知識產(chǎn)權組織國際局申請注冊，同時(shí)通過(guò)領(lǐng)土延伸向馬德里協(xié)定成員國指定申請商標注冊，國際局只作形式審查、發(fā)布公告并送達申請人指定的成員國。成員國通過(guò)實(shí)質(zhì)審查，或核準，或駁回，然后通過(guò)國際局公告。

　　對于立體商標的國際注冊，好多國家通常都是根據本國情況而定，國內若沒(méi)有相關(guān)產(chǎn)業(yè)，可能會(huì )核準，若有的話(huà)一般是駁回申請。如日本對醬油需求量比較大，有類(lèi)似的產(chǎn)業(yè)，因此“”商標在日本被駁回了，在新加坡也被駁回了，在西班牙也受到了最終駁回裁定，在德國也被最終駁回。中國曾對它發(fā)了兩次最終駁回裁定，一次是針對它1995年的申請，另一次是針對它2002年的后期指定。

　　雀巢公司2002年3月14日向中國提出“”立體商標國際領(lǐng)土延伸后期指定。2002年11月27日國家商標局駁回了該商標申請。2003年1月14日，雀巢公司向商標評審委員會(huì )申請駁回復審。2007年6月11日，商標評審委完成復審作出決定。認為“該商標的三維標志通常會(huì )被消費者認為是商品的容器，本身難以起到區分商品來(lái)源的作用，但雀巢公司在駁回復審程序中提供了大量使用證據，足以證明該標志已經(jīng)起到了區分來(lái)源的作用，具備了商標應有的顯著(zhù)特征”，給予初步審定，并由世界知識產(chǎn)權組織國際注冊局進(jìn)行公告。中國商標主管部門(mén)對此類(lèi)公告一直不用中文在國內公告。

　　由于國內企業(yè)很少關(guān)注國際公告，該商標異議期滿(mǎn)便順利獲得注冊，核定使用在第30類(lèi)3018類(lèi)似群組“食品香料”商品上。而眾多中國使用方形瓶的企業(yè)對即將由此帶來(lái)的災難性后果卻渾然不覺(jué)。

　　法律會(huì )診

　事件追蹤二

　　早就是中國市場(chǎng)高端醬油的常用包裝

　　在中國醬油瓶挨“砸”的當口上，開(kāi)平市行業(yè)協(xié)會(huì )首先站了出來(lái)明確表示，味事達生產(chǎn)的醬油從1983年就開(kāi)始沿用該包裝，1991年就為使用方形瓶的瓶貼申請外觀(guān)設計專(zhuān)利。雀巢公司2007年才取得包裝“”立體商標注冊，這應該是個(gè)注冊不當商標。

　　據開(kāi)平市食品行業(yè)協(xié)會(huì )介紹，1983年就開(kāi)始沿用該包裝的味事達公司的“味事達”品牌具有很高知名度，是中國馳名商標。央視市場(chǎng)研究股份有限公司調查證明，“味事達牌”味極鮮方瓶裝醬油連續5年在全國15個(gè)主要城市總體的方瓶包裝醬油市場(chǎng)中，市場(chǎng)金額及數量的占有率均為第一。2001年至2003年，味事達使用棕色方瓶的“味極鮮”醬油銷(xiāo)售額每年都達到上億元，市場(chǎng)占有率遠遠超過(guò)了雀巢公司。

　　該協(xié)會(huì )提供的情況顯示，從上世紀八九十年代以來(lái)，中國內地調味品行業(yè)使用棕色方形瓶作為其產(chǎn)品包裝的企業(yè)約在上百家左右，棕色方形瓶早就是調味品行業(yè)中高端醬油的常用包裝。

　　我主管部門(mén)對此類(lèi)公告從不用中文在國內公告

　　　　立體商標注冊不當 可申請撤銷(xiāo)

　　“”商標糾紛已引起業(yè)內和法學(xué)界的高度關(guān)注。日前，北京務(wù)實(shí)知識產(chǎn)權研究中心組織知識產(chǎn)權專(zhuān)家對該商標進(jìn)行了會(huì )診。

　　不符合商標法和國際通行原則

　　據介紹，立體商標的保護在國際上的時(shí)間很長(cháng)，但數量不是太多。中國對立體商標的保護始于2001年修改商標法以后。法律對立體商標有特別的限制，強調必須有長(cháng)期使用形成的顯著(zhù)性才能注冊。

　　全國人大法工委巡視員何山指出，這個(gè)商標在瑞士注冊早，但是，根據地域原則，你在那個(gè)地方可以區別商品來(lái)源，在那個(gè)地方可以注冊，在那個(gè)地方的保護是正當的。而在中國2001年開(kāi)始保護立體商標之前，20年來(lái)這種包裝在市場(chǎng)上已經(jīng)被中國的企業(yè)廣泛使用，消費者已經(jīng)把這種包裝視為很多企業(yè)普遍使用的包裝，這種情況下它已不具有商標區分來(lái)源的特征了。

　　中國人民大學(xué)教授劉春田認為，中國的企業(yè)在中國的法域靠自身的質(zhì)量、服務(wù)，二十多年來(lái)用這種瓶子作為包裝，在中國形成了同類(lèi)產(chǎn)品企業(yè)公用的商業(yè)信譽(yù)。已經(jīng)公用的東西再把它私權化，不符合我國商標法的規定，也不符合國際通行的原則。因為它的市場(chǎng)信譽(yù)是中國企業(yè)共同創(chuàng )造成的，所以雀巢注冊“”是不恰當的。

　　雀巢公司有濫用授權程序嫌疑

　　中華商標協(xié)會(huì )專(zhuān)家委員會(huì )主任董葆霖認為，雀巢公司在2002年向中國申請“”商標注冊時(shí)，強調通過(guò)使用產(chǎn)生了顯著(zhù)性，但是，向商評委提供證據材料時(shí)隱瞞了它所知道的別人已經(jīng)在先使用的事實(shí)真相，這種情況下取得注冊的合法性要質(zhì)疑。

　　對此，中國政法大學(xué)副教授、原北京市第一中級人民法院民五庭庭長(cháng)張廣良認為，雀巢公司在注冊商標的過(guò)程當中隱瞞了明知的事實(shí)，說(shuō)它有不正當注冊或者欺騙手段注冊都是可以的。雖然表面上看起來(lái)它在程序上是合法的，但是它通過(guò)形式上合法達到非法的目的。雀巢公司有可能構成濫用授權程序。

　　中國企業(yè)要積極啟動(dòng)撤銷(xiāo)程序

　　中國社科院教授李順德及其他專(zhuān)家們一致指出，對作為產(chǎn)品包裝的立體商標，法律特別強調必須有長(cháng)期使用形成的顯著(zhù)性才能給注冊，在中國市場(chǎng)，這個(gè)商標已經(jīng)不具有可識別的顯著(zhù)性，基于實(shí)際情況，中國企業(yè)要積極啟動(dòng)撤銷(xiāo)程序，不能讓它繼續合法存在。

　　□采訪(fǎng)手記

　　商標主管部門(mén)應正視國內情況

　　百密就怕一疏。雀巢公司“”立體商標申請曾被我國商標局兩次駁回。但由于國內企業(yè)很少關(guān)注世界知識產(chǎn)權組織的國際公告，因而未能在異議期內提出異議，致使該商標于2007年在異議期滿(mǎn)后順利獲得注冊。記者發(fā)現，許多人士談到此時(shí)的心情，仿佛被打的不是醬油瓶，而是打翻了五味瓶。

　　采訪(fǎng)中了解到，根據世界知識產(chǎn)權組織的規定，各成員國對商標國際注冊公告，必須在該組織國際局發(fā)布，在各國內則可發(fā)可不發(fā)。一直以來(lái)，中國對國際注冊從來(lái)不用中文在國內公告。

　　有專(zhuān)家認為，目前“公告”至少涉及兩方面的問(wèn)題。一方面是我國社會(huì )正處于轉型期，企業(yè)在許多情況下，往往“睜著(zhù)眼睛不看世界”，“”立體商標問(wèn)題就是一個(gè)活生生的例證。那么多企業(yè)在不知不覺(jué)中就落入了別人的火力范圍。教訓應該讓中國人深刻記住，以避免再付出慘痛的代價(jià)。

　　另一方面是我們國家商標主管部門(mén)的事情。如我們眼下的國情，企業(yè)的“國際意識”不是三年兩載能培養起來(lái)的，政府主管部門(mén)應以服務(wù)公眾為出發(fā)點(diǎn)，從公眾需求的角度來(lái)審視公告流程，充分動(dòng)用信息技術(shù)的手段和成果，為公眾獲取信息提供方便。因此，有專(zhuān)家建議，主管部門(mén)對商標國際注冊應建立國際、國內同時(shí)公告的“雙軌制”，從而防止因信息閉塞帶來(lái)不必要的麻煩和損失。

　　□鏈接

　　商標法第八條：任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開(kāi)的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。

　　三維標志商標又稱(chēng)為立體商標或外形商標，是指用具有長(cháng)、寬、高三種度量的三維立體物標志構成的商標標志，它與我們通常所見(jiàn)的表現在一個(gè)平面上的商標圖案不同，而是以一個(gè)立體物質(zhì)形態(tài)出現。

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